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小Q今年10岁，父母于两年前诉讼离婚，法院判决小Q由父亲大Q抚养，母亲每月支付抚养费800元。父母离异后，小Q的母亲再婚重新组建了家庭，并育有一子。2021年1月初，大Q因病离世。现，小Q的奶奶想做孩子的监护人，却遭到拒绝。
律师说法
小Q的奶奶不可以作为孩子监护人的原因是基于2020年1月1日起实施的《民法典》的规定，《民法典》第二十七条规定：父母是未成年子女的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。本案中，小Q的父亲虽然因病死亡，但小Q的母亲仍健在，虽再婚再育，但并没有丧失监护能力，因此，小Q的母亲是小Q的当然监护人，此时，母亲为孩子的法定监护人，奶奶不能直接取得监护权。
本案中，如果大Q留下遗嘱制定奶奶为监护人呢？律师回复遗嘱指定无效。因为《民法典》第二十九条规定：被监护人的父母担任监护人的，可以通过遗嘱指定监护人。该条规定的前提是由最后行使监护权的父或母一方作出。父亲死亡，母亲尚且健在，遗嘱监护的前提不存在，即遗嘱指定无效。
那么本案中，小Q的母亲再婚再育，经济条件不好，怎么办？律师回复：若母亲没有抚养能力，有负担能力的奶奶则具有义务抚养；同时也是一项优先抚养的权利（配偶一方死亡，另一方送样未成年子女的，死亡一方的父母有优先抚养的权利），可以变更抚养权。监护权不同于抚养权，监护权的撤销和终止则限于法律条文的明文规定，因小Q的母亲健在，监护权无法变更。
（石家庄市司法局 石家庄市普法办供稿 作者：河北瀛冀律师事务所律师 贾圆）
